Nueva obligación de información sobre bienes y derechos situados en el extranjero y consecuencias de su incumplimiento en la imposición sobre la renta: un estudio a la luz del derecho de la Unión Europea y la Constitución

Mediante Ley 7/2012, de 29 de octubre, se incorporó una nueva disposición adicional 18.ª en la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria que establece un nuevo deber de información sobre bienes y derechos situados en el extranjero. No obstante, la nueva regulación va más allá de un mero deber formal de información e incorpora modificaciones sustantivas en el régimen previsto para las ganancias patrimoniales no justificadas (IRPF) y la presunción de obtención de rentas (IS). La novedosa regulación introduce enormes diferencias en las consecuencias jurídicas aplicables cuando las ganancias patrimoniales no justificadas derivan de patrimonio situado fuera del territorio español respecto del previsto para situaciones domésticas, en particular, en lo relativo al plazo de prescripción de la obligación tributaria. En efecto, mientras que en un ámbito estrictamente doméstico resulta de aplicación la regla general de prescripción a los 4 años, cuando el patrimonio se encuentra situado fuera del territorio español y no se ha dado debido cumplimiento al deber de información, la obligación tributaria deviene de facto imprescriptible. Además de lo anterior, cuando las ganancias patrimoniales no justificadas proceden de bienes o derechos situados en territorio español, la regla configura una presunción iuris tantum; mientras que en aquellos casos en que los bienes están ubicados en el extranjero, las posibilidades de prueba en contrario se restringen enormemente y la regla se torna en una presunción iuris et de iure un tanto peculiar o incluso en una fictio iuris. El distinto tratamiento que dispensa el legislador a este tipo de rentas cuando derivan de bienes y derechos situados en el extranjero, respecto del previsto para las ganancias patrimoniales no justificadas derivadas de los bienes y derechos se sitúan en territorio español unido a la enorme restricción de la prueba en contrario, hacen dudar seriamente de la compatibilidad de esta nueva medida antifraude con las exigencias derivadas del Derecho de la Unión Europea y de la propia Constitución Española. El objeto del este trabajo es, precisamente, analizar las principales dudas que suscita la novedosa regulación desde ambas perspectivas, europea y constitucional.

Palabras clave: obligación de información, ganancias patrimoniales no justificadas y libertad de circulación de capitales.

Hugo López López
Profesor Contratado Doctor
Universidad Pública de Navarra

Este trabajo ha obtenido el Accésit Premio Estudios Financieros 2013 en la modalidad de Tributación.
El Jurado ha estado compuesto por: don José Andrés Sánchez Pedroche, don Francisco Alfredo García Prats, don Francisco Magraner Moreno, don Juan Mestre Chesa y don Javier Sancho Sebastián.
Los trabajos se presentan con seudónimo y la selección se efectúa garantizando el anonimato del autor.

Sumario

1. Repatriación de dividendos e inversiones financieras

1.1. Naturaleza de los gravámenes especiales
1.2. Estructura de los gravámenes especiales
1.3. Relación con el Impuesto sobre Sociedades

2. El arrendamiento financiero naval

2.1. El denominado sistema español de arrendamiento financiero naval
2.2. La remoción del sistema español de arrendamiento financiero naval
2.3. Descripción del régimen establecido por la Ley 16/2012
2.4. Los incentivos fiscales intermediados

3. Limitaciones a la deducción de gastos

3.1. Deducción correspondiente al fondo de comercio
3.2. Deducción correspondiente a la diferencia de fusión
3.3. Deducción correspondiente al intangible con vida útil indefinida
3.4. Deducción correspondiente al denominado fondo de comercio financiero
3.5. Deducciones por amortización
3.6. Deducción de indemnizaciones por extinción de relaciones laborales o mercantiles
3.7. Limitación a la deducción de intereses
3.8. Limitación a la compensación de bases imponibles negativas
3.9. Visión global de las limitaciones a la deducción de gastos

4. El fondo de comercio financiero indirecto
5. Libertad de amortización

5.1. Antecedentes
5.2. Derogación de la libertad de amortización y régimen transitorio

6. Impacto de la crisis financiera

6.1. Régimen fiscal de las operaciones de aportación de activos a sociedades para la gestión de activos
6.2. Régimen fiscal especial aplicable a las operaciones de reestructuración y resolución de entidades de crédito
6.3. Exención de rentas derivadas de la transmisión de determinados inmuebles
6.4. Régimen fiscal del Fondo de Reestructuración Ordenada Bancaria
6.5. Régimen fiscal de los Fondos de Activos Bancarios

7. Estímulos fiscales al empleo

7.1. Deducción por creación de empleo
7.2. Tipo de gravamen especial por mantenimiento o creación de empleo

8. Límite a las deducciones del capítulo IV del título VI del TRLIS

8.1. Límites a las deducciones vigentes en 2012 y 2013
8.2. Plazo para la deducción de las cantidades pendientes

9. Exención de las rentas derivadas de la transmisión de la participación sobre entidades no residentes en territorio español

9.1. Determinación de la renta positiva exenta
9.2. Especialidades en la determinación de la renta positiva exenta

10. Epílogo

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Revista de Contabilidad y Tributación. CEF (RCyT. CEF) Núm. 368 (noviembre 2013)